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H-1B愈审愈严? 工资成一级攻防

低工资不合政策 高工资不合成本 怎么替雇主雇员解套 考验专业律师

2018/01/12   维加斯新闻报
文:罗越

    美国总统川普4月18日签署「买美国货、雇美国人」行政令,指示联邦部门加强执行H-1B签证规定,并提出新的改革方案,防止签证欺诈和滥用。在川普明确下达命令后,H-1B的审核也起了微妙的变化,最明显的就是民间业者Avant Healthcare Professionals公司指出,2017年的每一件H-1B签证申请案,都被要求提供进一步的证据,这与前一年被要求补件的比例大约是20%相比,确实不得不让人吃惊。
    更让人吃不消的是,退件率的大大提升,据USCIS提供的数据显示,2017年年1到8月份通过〝补件通知(requests for further evidence)〞程序,退回了1/4以上的H-1B签证申请。而上述Avant Healthcare Professionals公司则哀怨地指出,目前看来只有3件案件有机会过关,其余都被驳回。 究竟这么高的驳回率,是怎么产生的?
    首先在心态上,川普签署的这个行政令,对于H-1B签证的指令,明确传达了改革H-1B的意向。因此,「每位审批官员脑中」难免都会有川普的影子。如果层峰已传达必须有所限制的意思,基层官员选择『不批准』或『加强审核』,是百无一失的作法。

第一级工资 移民局质疑
     
    而在实务上,雇主在聘雇员工前,工资成本绝对是重大考量因素,然而企业雇主支付H-1B劳工工资,必须符合当地该行业4个工资水平中的一个,不过,第一级(Level 1)到第四级的工资差距很大。除了中大型企业外,中小企业主还是期待能够采用第一级的工资,现在矛盾的地方就出来了!
    首先, 第一级的工资雇员的工作应该是:对于工作只有最基本的了解(basic understanding of the occupation),只需要对工作作出有限的判断(limited exercise of judgment)及工作需要在主管的密切监督下(under close supervision)。
    因此,移民局认为,如果雇主为其申请的雇员选择了第一级的工资,那么他的工作内容不符合 H-1B 申请中对职位的要求(如工作复杂而独特“the job is so complex or unique”或职责本质特别而繁复“the nature of the specific duties is so specialized and complex”)。在 2017 年之前,移民局偶尔会在 H-1B 案件的补充材料说明中提出此问题,要求雇主说明为何认为第一级别的工资满足申请 H-1B 的要求。

政策要求 高工资高技术
     
    但在 2017 年 4 月 18 日,川普总统签署了「买美国货、雇美国人」行政命令,在第五条第二部分,明确指出需要最高检察院(Attorney General),劳工部,及国土安全部(Department of Homeland Security)确保 H-1B 签证是给那些获得最高工资(highest-paid)及拥有最高技术(most skilled)的人,此前很少在补充材料中出现的第一级工资问题,就成为了现在 H-1B 最大也最常见的难题。
    如果认为工作内容复杂,那选择第一级的工资就不符合要求;而相反,如果认为第一级工资合理,那么工作内容就可能不够复杂和特别,从而不符合移民局对于 H-1B 的要求。移民局在此时提出这样的问题,也是正面回应川普总统在 4 月签署的行政命令,变相提高了 H-1B 的审核难度,让更多的就业机会留在美国,留给美国人。
    不过,如果真的在补充材料通知中遇到这些问题,雇主和雇员就没解了吗?又应该如何准备材料应对呢?其实专业律师都会想到,移民和国籍法第 101 条关于专业职位的定义;以及Matter of Simeio Solutions案例对于移民局在H-1B 案件中职责的规定,和 Kazariam v. USCIS案例对于移民局权力行使的限制等,来作出回应。

工资高低费思量
    
    也可以选择使用劳工局在工资标准确定政策指南中附录 A 的计算方式,通过工作经验要求,学位要求,职位特殊技能要求,及领导职能要求四个方面,计算出何种等级的工资符合该职位。如果最终计算得出的结果是 1,那么就可以证明第一级别的工资符合这职位的要求。将完整的计算过程提供给移民局,就能够回答这个问题。
    但是其实也已经有企业开始检讨,在定工资标准的时候,如果直接选择第二级别或以上的工资标准,来避免出现这样的问题。但对于绝大部分中小型企业来说,更高的工资,也意味着更大的财政压力。只是变化已经出现,如果还要聘雇H-1B员工,因应改变好像已经难以避免了!
    面对日益严格的新移民政策,我们必须有所认知,任何移民法规、措施编订,都是大工程,也很可能影响到所有的移民朋友,相关移民讯息必须要专业的掌控,毕竟美国移民法律是一个相当专业的问题,要进行任何相关的动作或决定,找到值得信赖又专业的律师团队从旁协助是不可或缺的,拉斯维加斯的陈冠英律师事务所,办了二十多年的移民业务,堪称个中翘楚,打个电话702-638-8886,702-308-4915,微信号“EricChenLaw”,就是搞清楚一切问题最简单的方法了!

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