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H-1B愈审愈严? 工资成一级攻防

低工资不合政策 高工资不合成本 怎么替雇主雇员解套 考验专业律师

2018/01/12   维加斯新闻报
文：罗越

    美国总统川普4月18日签署「买美国货、雇美国人」行政令，指示联邦部门加强执行H-1B签证规定，并提出新的改革方案，防止签证欺诈和滥用。在川普明确下达命令后，H-1B的审核也起了微妙的变化，最明显的就是民间业者Avant Healthcare Professionals公司指出，2017年的每一件H-1B签证申请案，都被要求提供进一步的证据，这与前一年被要求补件的比例大约是20%相比，确实不得不让人吃惊。
    更让人吃不消的是，退件率的大大提升，据USCIS提供的数据显示，2017年年1到8月份通过〝补件通知(requests for further evidence)〞程序，退回了1/4以上的H-1B签证申请。而上述Avant Healthcare Professionals公司则哀怨地指出，目前看来只有3件案件有机会过关，其余都被驳回。 究竟这么高的驳回率，是怎么产生的?
    首先在心态上，川普签署的这个行政令，对于H-1B签证的指令，明确传达了改革H-1B的意向。因此，「每位审批官员脑中」难免都会有川普的影子。如果层峰已传达必须有所限制的意思，基层官员选择『不批准』或『加强审核』，是百无一失的作法。

第一级工资 移民局质疑
     
    而在实务上，雇主在聘雇员工前，工资成本绝对是重大考量因素，然而企业雇主支付H-1B劳工工资，必须符合当地该行业4个工资水平中的一个，不过，第一级（Level 1）到第四级的工资差距很大。除了中大型企业外，中小企业主还是期待能够采用第一级的工资，现在矛盾的地方就出来了!
    首先， 第一级的工资雇员的工作应该是：对于工作只有最基本的了解（basic understanding of the occupation），只需要对工作作出有限的判断（limited exercise of judgment）及工作需要在主管的密切监督下（under close supervision）。
    因此，移民局认为，如果雇主为其申请的雇员选择了第一级的工资，那么他的工作内容不符合 H-1B 申请中对职位的要求（如工作复杂而独特“the job is so complex or unique”或职责本质特别而繁复“the nature of the specific duties is so specialized and complex”）。在 2017 年之前，移民局偶尔会在 H-1B 案件的补充材料说明中提出此问题，要求雇主说明为何认为第一级别的工资满足申请 H-1B 的要求。

政策要求 高工资高技术
     
    但在 2017 年 4 月 18 日，川普总统签署了「买美国货、雇美国人」行政命令，在第五条第二部分，明确指出需要最高检察院（Attorney General），劳工部，及国土安全部（Department of Homeland Security）确保 H-1B 签证是给那些获得最高工资（highest-paid）及拥有最高技术（most skilled）的人，此前很少在补充材料中出现的第一级工资问题，就成为了现在 H-1B 最大也最常见的难题。
    如果认为工作内容复杂，那选择第一级的工资就不符合要求；而相反，如果认为第一级工资合理，那么工作内容就可能不够复杂和特别，从而不符合移民局对于 H-1B 的要求。移民局在此时提出这样的问题，也是正面回应川普总统在 4 月签署的行政命令，变相提高了 H-1B 的审核难度，让更多的就业机会留在美国，留给美国人。
    不过，如果真的在补充材料通知中遇到这些问题，雇主和雇员就没解了吗?又应该如何准备材料应对呢？其实专业律师都会想到，移民和国籍法第 101 条关于专业职位的定义；以及Matter of Simeio Solutions案例对于移民局在H-1B 案件中职责的规定，和 Kazariam v. USCIS案例对于移民局权力行使的限制等，来作出回应。

工资高低费思量
    
    也可以选择使用劳工局在工资标准确定政策指南中附录 A 的计算方式，通过工作经验要求，学位要求，职位特殊技能要求，及领导职能要求四个方面，计算出何种等级的工资符合该职位。如果最终计算得出的结果是 1，那么就可以证明第一级别的工资符合这职位的要求。将完整的计算过程提供给移民局，就能够回答这个问题。
    但是其实也已经有企业开始检讨，在定工资标准的时候，如果直接选择第二级别或以上的工资标准，来避免出现这样的问题。但对于绝大部分中小型企业来说，更高的工资，也意味着更大的财政压力。只是变化已经出现，如果还要聘雇H-1B员工，因应改变好像已经难以避免了!
    面对日益严格的新移民政策，我们必须有所认知，任何移民法规、措施编订，都是大工程，也很可能影响到所有的移民朋友，相关移民讯息必须要专业的掌控，毕竟美国移民法律是一个相当专业的问题，要进行任何相关的动作或决定，找到值得信赖又专业的律师团队从旁协助是不可或缺的，拉斯维加斯的陈冠英律师事务所，办了二十多年的移民业务，堪称个中翘楚，打个电话702-638-8886，702-308-4915，微信号“EricChenLaw”，就是搞清楚一切问题最简单的方法了!