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Eugene Wang
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H-1B愈審愈嚴? 工資成一級攻防

低工資不合政策 高工資不合成本 怎麼替雇主雇員解套 考驗專業律師

文:羅越
2018/01/12

    美國總統川普4月18日簽署「買美國貨、僱美國人」行政令,指示聯邦部門加強執行H-1B簽證規定,並提出新的改革方案,防止簽證欺詐和濫用。在川普明確下達命令後,H-1B的審核也起了微妙的變化,最明顯的就是民間業者Avant Healthcare Professionals公司指出,2017年的每一件H-1B簽證申請案,都被要求提供進一步的證據,這與前一年被要求補件的比例大約是20%相比,確實不得不讓人吃驚。
    更讓人吃不消的是,退件率的大大提升,據USCIS提供的數據顯示,2017年年1到8月份通過〝補件通知(requests for further evidence)〞程序,退回了1/4以上的H-1B簽證申請。而上述Avant Healthcare Professionals公司則哀怨地指出,目前看來只有3件案件有機會過關,其餘都被駁回。 究竟這麼高的駁回率,是怎麼產生的?
    首先在心態上,川普簽署的這個行政令,對於H-1B簽證的指令,明確傳達了改革H-1B的意向。因此,「每位審批官員腦中」難免都會有川普的影子。如果層峰已傳達必須有所限制的意思,基層官員選擇『不批准』或『加強審核』,是百無一失的作法。

第一級工資 移民局質疑
     
    而在實務上,雇主在聘僱員工前,工資成本絕對是重大考量因素,然而企業雇主支付H-1B勞工工資,必須符合當地該行業4個工資水平中的一個,不過,第一級(Level 1)到第四級的工資差距很大。除了中大型企業外,中小企業主還是期待能夠採用第一級的工資,現在矛盾的地方就出來了!
    首先, 第一級的工資僱員的工作應該是:對於工作只有最基本的了解(basic understanding of the occupation),只需要對工作作出有限的判斷(limited exercise of judgment)及工作需要在主管的密切監督下(under close supervision)。
    因此,移民局認為,如果雇主為其申請的僱員選擇了第一級的工資,那麼他的工作內容不符合 H-1B 申請中對職位的要求(如工作複雜而獨特“the job is so complex or unique”或職責本質特別而繁複“the nature of the specific duties is so specialized and complex”)。在 2017 年之前,移民局偶爾會在 H-1B 案件的補充材料說明中提出此問題,要求雇主說明為何認為第一級別的工資滿足申請 H-1B 的要求。

政策要求 高工資高技術
     
    但在 2017 年 4 月 18 日,川普總統簽署了「買美國貨、僱美國人」行政命令,在第五條第二部分,明確指出需要最高檢察院(Attorney General),勞工部,及國土安全部(Department of Homeland Security)確保 H-1B 簽證是給那些獲得最高工資(highest-paid)及擁有最高技術(most skilled)的人,此前很少在補充材料中出現的第一級工資問題,就成為了現在 H-1B 最大也最常見的難題。
    如果認為工作內容複雜,那選擇第一級的工資就不符合要求;而相反,如果認為第一級工資合理,那麼工作內容就可能不夠複雜和特別,從而不符合移民局對於 H-1B 的要求。移民局在此時提出這樣的問題,也是正面回應川普總統在 4 月簽署的行政命令,變相提高了 H-1B 的審核難度,讓更多的就業機會留在美國,留給美國人。
    不過,如果真的在補充材料通知中遇到這些問題,雇主和僱員就沒解了嗎?又應該如何準備材料應對呢?其實專業律師都會想到,移民和國籍法第 101 條關於專業職位的定義;以及Matter of Simeio Solutions案例對於移民局在H-1B 案件中職責的規定,和 Kazariam v. USCIS案例對於移民局權力行使的限制等,來作出回應。

工資高低費思量
    
    也可以選擇使用勞工局在工資標準確定政策指南中附錄 A 的計算方式,通過工作經驗要求,學位要求,職位特殊技能要求,及領導職能要求四個方面,計算出何種等級的工資符合該職位。如果最終計算得出的結果是 1,那麼就可以證明第一級別的工資符合這職位的要求。將完整的計算過程提供給移民局,就能夠回答這個問題。
    但是其實也已經有企業開始檢討,在定工資標準的時候,如果直接選擇第二級別或以上的工資標準,來避免出現這樣的問題。但對於絕大部分中小型企業來說,更高的工資,也意味著更大的財政壓力。只是變化已經出現,如果還要聘僱H-1B員工,因應改變好像已經難以避免了!
    面對日益嚴格的新移民政策,我們必須有所認知,任何移民法規、措施編訂,都是大工程,也很可能影響到所有的移民朋友,相關移民訊息必須要專業的掌控,畢竟美國移民法律是一個相當專業的問題,要進行任何相關的動作或決定,找到值得信賴又專業的律師團隊從旁協助是不可或缺的,拉斯維加斯的陳冠英律師事務所,辦了二十多年的移民業務,堪稱箇中翹楚,打個電話702-638-8886,702-308-4915,微信號“EricChenLaw”,就是搞清楚一切問題最簡單的方法了!


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