△目前2015財政年度的H1B抽籤已經結束,部分幸運的申請人已經知道自己被抽中,另外不少申請人還在等待抽籤結果的通知中。很多人的OPT會在四,五,六,七這幾個月就結束, 但H1B身份要到10月1日才能生效,因此會面臨Cap-Gap這個由於H1B配額限制(Cap)而帶來的身份空檔(Gap)問題。 在此,我們就Cap-Gap常見情形逐一分析如下。
Cap-Gap由來及適用範圍
受年度名額限制的H1B,儘管可以在4月1日就提交H1B申請, 但是H1B身份的生效時間最早只能是當年的10月1日。很多H1B受益人的F1身份或者OPT會早於10月1日,往往是4月到7月之間結束。這當中就出現了一個尷尬的身份空檔期,也就是Cap-Gap的由來。以前,由於Cap(H1B配額)導致的Gap(身份空檔),使很多人無法在美國轉換到H1B身份。他們必須離境從領事館申請到H1B簽證進來以後才能啟動H1B身份。 在2008年,美國移民局出臺了一個緩解措施,對Cap-Gap問題提供了積極的解決方法。如今,如果雇主在H1B受益人的身份過期前及時地提交了當年的H1B申請,並且在H1B表格裏要求H1B生效日為10月1日,那麼受益人之前的OPT身份可以一直延長到9月30日,除非H1B申請在Cap-Gap 期間被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)。這就比較好地解決了這個身份空檔的問題。 適用Cap-Gap的受益人包括在讀的F1,基於F1獲得OPT的受益人,或者在60天的豁免期(Grace Period)的受益人。
該Cap-Gap身份延長規定也適用於持合法F2身份的上述F1的家屬。
Cap-Gap期間的工作許可
值得注意的是,並非所有Cap-Gap的受益人都有工作許可。如果受益人的雇主在提交H1B申請之前,受益人已經沒有OPT工作許可了,那麼受益人則需要等到H1B批准之後從10月1日開始才有工作許可。所以在讀的F1和或者在60天的豁免期(Grace Period)提交了H1B的受益人在Cap-Gap期間, 雖然可以合法停留在美國, 但是不能工作。 移民局立論的依據是: 一個人要利用“Cap-Gap”來延長OPT工作許可, 就必須在要求延長的時候能立足於一個有效的OPT。 如果OPT已經過期失效了,就無法延長。
Cap-Gap期間離境
享受Cap-Cap的受益人,如果在Cap-Gap期間旅行,那麼就失去了Cap Gap期間在美國延長身份的特殊待遇。受益人不能通過之前的F1身份再入境美國,而需要等待H1B批准後申請H1B簽證入境美國。持H1B簽證只能在當年的10月1日之前的10天內入境。
Cap-Gap的提前終止
Cap-Gap一般是延續到9月30日。但是,Cap-Gap在9月30日之前是有可能被中斷的。在9月30日之前,如果受益人的H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)了,那麼受益人將不再享受Cap-Gap的政策。受益人在撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)決定之日起,有60天的豁免期(Grace Period)可以準備離境或者轉換身份。
有讀者可能注意到,Cap-Gap的適用人群中包括在60天的豁免期(Grace Period)的受益人,那麼這些受益人是否在H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)後可以再一次享受60天的豁免期呢?根據法律規定,H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)後的60天豁免期適用於所有Cap-Gap的受益人,所以答案是肯定的。
Cap-Gap在10月1日以後的效力
Cap-Gap的效力止於9月30日。Cap-Gap中被延長的工作許可不惠及10月1日以後。如果申請人的H1B在10月1日之後還沒有結果,即使受益人在Cap-Gap開始前有基於OPT的工作許可, 10月1日以後將不再有工作許可,只能有權留在美國,等待H1B的處理結果。對於其他原本就沒有工作許可的人,也是如此。
本文來源於張大欽律師事務所,由陳冠英律師事務所(Law Offices of Eric K. Chen)資深法律助理羅越小姐( Lori Yue Luo Teffs)轉載。聯繫電話702-308-4915, 702-638-8886。
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